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設計—施工聯合體總承包項目法律問題淺析一
作者:河南魯班培訓 來源:中國建設報 瀏覽: 添加日期：2018-10-08
《建筑法》第二十七條規定“大型建筑工程或者結構復雜的建筑工程，可以由兩個以上的承包單位聯合共同承包。共同承包的各方對承包合同的履行承擔連帶責任。”招標投標法也規定投標人可以組成一個聯合體進行投標。雖然目前立法對于工程總承包模式下聯合體尚無進一步明確規定，但實踐中設計與施工單位組成聯合體承接工程總承包項目的情況大量存在。本文就工程總承包模式下聯合體承包的主要問題，結合目前實踐和立法，尤其是正在制定的《房屋建筑和市政基礎設施項目工程總承包管理辦法》（試行）（以下簡稱《工程總承包管理辦法》），予以淺要分析。
問題一：設計-施工聯合體中標后，應該由誰與業主簽合同？
設計單位與施工單位組成聯合體后中標工程，應當共同與業主簽訂工程總承包合同并對業主承擔連帶責任。如聯合體分工協議中約定中標后由牽頭人與業主簽訂合同，或者聯合體中標后一方授權另一方代表聯合體與業主簽訂合同的，依據該分工約定或授權。聯合體一方與業主簽訂的工程總承包合同，對聯合體另一方有法律約束力。
實踐中，設計-施工聯合體可能會基于傳統施工理念的影響或資金、發票的便利而分別與業主簽訂設計合同、施工合同。需要注意的是，工程總承包合同的拆分不但會嚴重影響設計施工的融合，也不能減輕聯合體的責任，并可能形成虛假的工程總承包。司法審判實踐中工程總承包合同拆分后，還影響到工程總承包合同性質的認定，從而導致拆分的工程總承包合同及后續分包合同效力存在瑕疵。
問題二：設計-施工聯合體中標后，如何進行內部分工？
首先，聯合體中標后，應結合聯合體投標協議按各自的資質分工承擔其資質范圍內的工作，并明確聯合體各方在其工作范圍內的權利義務及另一方的監管權利。
其次，聯合體在進行內部分工時，應明確聯合體牽頭人及其對外代表聯合體的權限，避免聯合體牽頭人濫用權利損害聯合體其他成員方的利益，在此基礎上，聯合體成員方可就因另一方違約而導致的其可能承擔的連帶責任，要求違約一方成員提供損失救濟的擔保。
再其次，聯合體雙方可以參照總包合同約定，在內部分工協議中約定設計優化的利益分配，提高雙方協同做好設計優化工作的積極性。
最后，需要注意的是，聯合體不得借分工的名義實施轉包。結合《工程總承包管理辦法》對轉包的禁止性規定，聯合體一方既不按照其資質實施設計或者施工業務，也不對工程實施組織管理，且向聯合體其他成員收取管理費或類似費用的，視為聯合體之間的轉包。
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